本文仅代表个东谈主不雅点。先行登记保存是和《行政处罚法》同期出身的,1996年3月17日第八届宇宙东谈主大第四次会议通过了《行政处罚法》,其中第37条第2款(当今的第56条)章程:“行政机关在网罗字据时,不错罗致抽样取证的方法;在字据可能灭失或者以后难以获得的情况下,经行政机关认真东谈主批准,不错先行登记保存,并应当在七日内实时作出处理决定,在此工夫,当事东谈主或者关联东谈主员不得捐躯或者滚动字据。”距今一经27年了,《行政处罚法》先后历经两次小改、一次大改,但这一条规却一字未动。先行登记保存从出身以来,等于个“问题儿童”:它究竟是不是行政强制方法?是否可诉?能否他乡保存?27年来永恒争议不停,众所纷纭。本文只盘考其中之一:非凡情况下能不成他乡保存?即能不成把字据拿回行政机关保存。一、非凡情况下允许他乡保存是公法践诺的需要能否他乡保存?从法条中无法径直看出来,旧《行政处罚法释义》中也未明确:“保存于一定处所,任何东谈主不得赐与捐躯或者滚动”。然而从公法践诺来看,如果不成他乡保存,则先行登记保存的立法想象和意思意思将大打扣头。有东谈主会说:为什么非要他乡保存?径直扣押等于了。但问题是,有的字据无法扣押,比如《居品性量法》第18条第4项章程,只可扣押“居品、原辅材料、包装物、分娩器具”,《食物安全法》第110条第4项章程,只可扣押“食物、食物添加剂、食物关联居品”,而一些对公法办案来说至关病笃的字据,比如账本、凭证、电脑等,不在可扣押的鸿沟内。如果将账本、凭证、电脑先行登记保存在当事东谈主处(就地保存)漫展偷拍,难以幸免当事东谈主会为了障翳行政处罚而滚动、隐退、捐躯关联字据。另外漫展偷拍,有的法律连扣押也没章程,比如《野天真物保护法》。如果有东谈主行恶贸易野生保护动物偏激成品,领先是不成扣押的,《野天真物保护法》莫得授权,咱们也不成依据《行政强制法》和2号召扣押(原因详见《行政强制法议论三:能依据总局2号召奉行查封、扣押吗?》);那么,咱们只可先行登记保存,如果就地保存的话,当事东谈主牵记就把东西藏起来,最病笃的物证就莫得了,之后的充公物品也会过问;还有,如果当事东谈主在农贸商场、农村大集出售呢,怎样就地保存?保存在商场处分方?处分方如果不谐和呢?是以,非凡情况下允许他乡保存是公法践诺的需要。不少部门在表情性限定中作了明确章程。如《农业行政处罚表情章程》第43条:“就地保存可能妨害大家顺序、大家安全,或者存在其他不得当就地保存情况的,不错他乡保存。对他乡保存的物品,农业行政处罚机关应当妥善接济。”《文化商场笼统行政公法处分方针》第二十四条第四款章程:“登记保存物品时,在原地保存可能灭失或者妨害大家安全的,不错他乡保存。”原国度工商总局为了允许他乡保存,还改了限定。1996年《工商机关行政处罚表情暂行章程》第25条章程:“先行登记保存的字据,应当加封工商机关先行登记保存封条,就地由当事东谈主保存”。这时是不允许他乡保存的,然而这么一刀切地阻扰,彰着不合乎公法践诺,是以2007年的《工商机关行政处罚表情章程》删除了“就地由当事东谈主保存”的章程。2021年,商场监管总局印发的《行政处罚告示表情范本使用指南》中也说:“先行登记保存的字据一般应当就地保存,由当事东谈主妥为接济”,允许非凡情况下他乡保存。二、近些年反对他乡保存的呼声越来越高近些年来,不停有行政机关因他乡保存被判表情罪犯的判例出来,如:福建省福州市中级东谈主民法院在(2000)榕行终字第74号判决书中以为,字据登记保存应当是“赶快登记造册”“责令当事东谈主妥为接济”的就地封存活动,而不是他乡封存。被上诉东谈主的他乡封存活动属于表情罪犯。最妙手民法院在(2006)行监字第187-2号裁定书中以为,罗致字据登记就地保存时不成罗致对局面的查封或者变相查封的方式。广西壮族自治区高档东谈主民法院(2020)桂行终265号判决书中以为,行政机关是以先行登记保全字据为名,行扣押车辆之实,属于行政强制方法。舟山市普陀区东谈主民法院在(2020)浙0903行初34号判决书中以为,被告以字据先行登记保存为名,对原告的财物奉行查封、扣押的行政强制活动,无法律依据,且未谨守关联表情章程,已组成罪犯,应当赐与褪色。2021年《行政处罚法》大改,法条没变,但释义变了。宇宙东谈主大常委会法工委副主任许安标主编的《中华东谈主民共和国行政处罚法释义》第153-154页中说:“字据登记保存,是指行政机关在字据可能灭失或者以后难以获得的情况下,经行政机关认真东谈主批准,对需要保全的字据赶快登记造册,暂时先予封存固定,责令当事东谈主妥为接济,不得动用、滚动、损毁或者隐退,恭候行政机关进一步的走访和作出处理决定。”这个释义的编委多数是宇宙东谈主大的立法者,影响很大,比较巨擘。行政公法监督机关也对先行登记保存越来越关怀。2022年,省司法厅和市司法局在档册评查响应倡导中均提到:个别案件中,行政机关以字据登记保存的形式,将涉案物品滚动到行政机关或指定的第三方处分的局面进行保存,以字据登记保存之名行扣押之实,损伤了当事东谈主对涉案物品的有权占有,违抗了法律章程。另外,有著名学者也反对他乡保存。国度行政学院法学部主任胡建淼西宾在《法治咖啡屋》公众号刊文:“字据先行登记保存只可在当事东谈主的局面奉行,不得将字据拿回到行政机关保存,不然就酿成了扣押”。三、新阵势下公法东谈主员何去何从当今看来,他乡保存的风险越来越大,应慎用或者无须。如果法律法例授权扣押的,应罗致扣押方法死心物品。如果法律法例莫得授权扣押,或者扣押的鸿沟不包括关联字据的,应罗致就地保存的方式奉行先行登记保存。如果在先行登记保存工夫,当事东谈主滚动、隐退、捐躯字据何如办?有的法律法例限定作了章程,比如《价钱法》第43条章程:“议论者被责令暂停关联营业而不罢手的,或者滚动、隐退、捐躯照章登记保存的财物的,处关联营业所得或者滚动、隐退、捐躯的财物价值一倍以上三倍以下的罚金”。但这一条也不太有威慑力,因为价钱案件一般不需要死心当事东谈主的货品,主淌若先行登记保存账本、凭证、电脑等,这些东西的价值何如算?莽撞值不了几个钱,是以这条威慑力有限。还有,《食物分娩议论监督检查处分方针》第49条章程:“食物分娩议论者有下列拒却、逼迫、插手商场监督处分部门进行监督检查情形之一的,由县级以上商场监督处分部门依照食物安全法第133条第1款的章程进行处理:(七)伪造、隐退、松手字据或者提供无理情况的”,《食物安全法》第133条章程:“违抗本法章程,拒却、逼迫、插手关联部门、机构偏激责任主谈主员照章开展食物安全监督检查、事故走访处理、风险监测和风险评估的,由关联主宰部门按照各自职责单干责令停产歇业,并处二千元以上五万元以下罚金;情节严重的,撤消许可证;组成违抗次序处分活动的,由公安机关照章给予次序处分处罚”。这个章程的力度很大,既有罚金,还有责令停产歇业,以致撤消许可证,食物规模的先行登记保存保险有劲。与以上比拟,药品规模就弱了许多。《药品处分法》第137条章程:“有下列活动之一的,在本法章程的处罚幅度内从重处罚:(六)拒却、障翳监督检查,伪造、捐躯、隐退关联字据材料,或者私自动用查封、扣押物品”。药品规模,当事东谈主捐躯、隐退先行登记保存的字据的,只是是一个从重情节。化妆品规模更浅显,径直转致《次序处分处罚法》。《化妆品监督处分条例》第74条章程:“有下列情形之一,组成违抗次序处分活动的,由公安机关照章给予次序处分处罚;组成非法的,照章精致责罚:(二)伪造、捐躯、隐退字据或者障翳、滚动、变卖、损毁照章查封、扣押的物品”。《次序处分处罚法》第60条章程:“有下列活动之一的,处5日以上10日以下拘留,并处200元以上500元以下罚金:(二)伪造、隐退、松手字据或者提供无理证言、谎报案情,影响行政公法机关照章办案的”。其实,通盘规模确当事东谈主滚动、隐退、松手先行登记保存的字据的,齐不错适用《次序处分处罚法》第60条,然而这条的威慑力并不够,因为有的案子货值金额较大,或者与可能被处以十几万或几十万罚金的处罚比拟,当事东谈主首肯冒着被拘留5至10天或罚金500元(着实不错忽略不计)的风险,滚动、隐退、捐躯涉案物品和其他字据,以使行政机关取证贫乏。另外,需要预防的是,有的法律法例中的保险方法不适用于先行登记保存,比如《居品性量法》第63条章程:“隐退、滚动、变卖、损毁被商场监督处分部门查封、扣押的物品的,处被隐退、滚动、变卖、损毁物品货值金额等值以上三倍以下的罚金;有罪犯所得的,并处充公罪犯所得”。访佛这种章程只适用于隐退、滚动、变卖、损毁查封扣押的物品,不适用于隐退、滚动、变卖、损毁先行登记保存的字据。
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